在2020年的5月，司法院大法官做出了釋憲，認定刑法第239條通姦罪不符比例原則，因此這條被宣告失效；其實結合刑事訴訟法規定，導致提告方可以單獨撤告其中一位通姦者，導致許多仙人跳或是其他不公平的現象發生。

而在通姦罪違憲失效後，那些恪守婚姻忠貞的人，遭到對方的外遇背叛，到底該怎麼辦呢？

　

外遇會有什麼罪？已經無罪！

對於設局惡意仙人跳的人來說，其實蒐證非常容易，但畢竟這是設局好的裡應外合行為。對於真正需要被保障得人來說，要構成通姦罪條件非常嚴格，往往被認定必須能證明男女性器官有接合勝算才高。就算是性器官與肛門或口腔直接接觸，但只要沒有男女性器官接合的證據，很容易就不構成「通姦」的要件。

比如外遇的配偶，單純與第三者傳送帶有性邀約的訊息、或用交友軟體在網路視訊中談論性事、一起洗鴛鴦浴，甚至已經拍到口交或肛交的證據，這些卻都仍難以構成通姦罪。

　

外遇不會被罰了嗎？還是會的！

相較於刑法對於通姦的判斷非常嚴格，民法上對於「侵害配偶權」的要件就相對寬鬆很多。且刑法的通姦罪已失效，其實主要放在如何主張侵害配偶權比較適當。

在侵害配偶權的要件下，即使沒有性交也有可能會構成，像是擁抱、牽手、親吻、鴛鴦浴、睡同一張床、曖昧對話等，經法院綜合判斷後，如果認為外遇的配偶與第三者之間已經逾越一般純友誼，就可能被判定為侵害配偶權，要負損害賠償的責任。

　

配偶外遇要如何蒐證？

在民事訴訟裡面，舉證通常是最重要，卻也是最困難的一環。曾經通姦罪還有效的時候，可以要求警察協助破門抓姦，讓蒐證完全合法，但前提是在抓姦之前，要先有證明對方有通姦嫌疑的證據，並且最好是一次破門抓姦就能成功，否則下次要再抓姦就很難有足夠正當性，且已經打草精神了。

然而，如今通姦罪已經除罪了，國家不會再協助介入蒐證，變成要和法抓姦、蒐證，難度都高上非常多，尤其越私密的行為就越難合法取得；而這時候會更需要徵信社的協助，因為那些相對容易蒐集到的證據，比如牽手、擁抱，這些在訴訟中相對容易被反駁成功，就算告贏了，也不是通姦的賠償，只能證明低侵害程度的行為，實在也不划算啊。

　

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